常见的收购方交易保护机制

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相比于境内收购,跨境收购往往耗时更长,面临的不确定因素也更多。作为收购方,中国企业需要考虑的一个重要问题是如何最大程度地降低目标方由于情势变化而拒绝或无法依约完成交易的风险。因此,在签订理解备忘录或收购协议时,根据交易的实际情况设定有利于自己的交易保护机制至关重要。

收购方最常见的交易保护机制就是终止费。虽然理解备忘录或收购协议中通常都会包含禁止目标方在签约后主动寻求其他收购方的条款,但如果有其他收购方向目标方提出更有利的交易方案,目标方董事会对股东负有的诚信义务通常要求其必须推荐更有利的方案。这种情况下,必须约定目标方应向原先的收购方支付终止费。约定终止费的意义不仅在于保护收购方在交易不能达成的情况下得到补偿,也在客观上增加了其他收购方发起收购的成本。有研究表明,在对美国企业的收购中设定的终止费往往高于在欧洲和亚洲发生的收购所设定的终止费水平,平均约是收购价的3%。需要注意的是,收购方通常也需要为这种增加的保护付出代价,即交易溢价的相应增加。

与终止费相关的另一个保护机制是第三方更高报价的知情权条款。约定在目标公司董事会改变推荐或终止原始交易之前,原本的收购方有权匹配目标公司接到的更高报价。交易双方可以根据具体情况约定是否可匹配所有更高报价及匹配时间与次数的限制。需要注意的是,如无前段所述禁止目标方主动寻求其他收购方条款的约束,匹配权可能会激励目标公司寻求更高的报价。

还有一种常见的收购方交易保护机制是由目标公司给予收购方立即生效的选择权(option),让收购方可以以特定的价格向目标公司购买一定数量的股份、权益或特定的资产。在这种情况下,即使交易未能完成或目标公司转向出价更高的第三方,原来的收购方也可能部分实现其战略目的。

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